4月2日，瑞幸咖啡自曝財(cái)務(wù)造假22億引發(fā)廣泛關(guān)注。受此影響，瑞幸咖啡昨晚在美股開(kāi)盤(pán)后觸發(fā)6次熔斷，收盤(pán)時(shí)股價(jià)下跌75.57%，市值蒸發(fā)了49.5億美元（約350億元人民幣）。
昨日中午，瑞幸咖啡APP和微信小程序閃崩，線下門(mén)店出現(xiàn)排隊(duì)熱潮。在巨大的造假丑聞下，有用戶擔(dān)憂如果瑞幸咖啡會(huì)因此破產(chǎn)倒閉，手上的優(yōu)惠券將無(wú)法使用了。
但在美國(guó)法的視角下，瑞幸為何選擇在此時(shí)自爆？董事會(huì)特別委員會(huì)出具的報(bào)告是否具有公信力？瑞幸高管將承擔(dān)哪些法律責(zé)任？此事件已引發(fā)中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)注，在中國(guó)法下瑞幸是否也將受到處罰？跨境執(zhí)行是否存在難點(diǎn)？
針對(duì)上述問(wèn)題，從事資本市場(chǎng)等法律專業(yè)服務(wù)的律師郭勤貴接受《網(wǎng)易科技》采訪時(shí)表示，根據(jù)目前可能存在的事實(shí)綜合來(lái)看，瑞幸特別委員會(huì)的調(diào)查與后續(xù)采取的一系列救濟(jì)措施以及主動(dòng)報(bào)告行為，可能會(huì)讓其有望減輕或免除處罰。
郭勤貴還表示，根據(jù)美國(guó)相關(guān)法案規(guī)定，若SEC調(diào)查核實(shí)后認(rèn)為，瑞幸高管涉嫌證券欺詐刑事法律，則可能提請(qǐng)美國(guó)司法部門(mén)追究刑事責(zé)任。故意進(jìn)行證券欺詐的犯罪最高可判處25年監(jiān)禁。
瑞幸為何在此時(shí)自爆？
網(wǎng)易科技：瑞幸的為什么選擇在此時(shí)自曝，是否與之前渾水的做空?qǐng)?bào)告有關(guān)？
郭勤貴：是的，公開(kāi)信息是在1月底渾水發(fā)布匿名報(bào)告，認(rèn)定瑞幸是一家“基本盤(pán)破產(chǎn)的公司”，瑞幸股價(jià)大跌逾20%。再然后，2月7日，渾水在推特上發(fā)布?jí)m光研究的報(bào)告，二度質(zhì)疑瑞幸財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)和業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)造假。
這種壓力下，按照美國(guó)證券法，美國(guó)證監(jiān)會(huì)就會(huì)要求公司做公告回應(yīng)，或者要啟動(dòng)調(diào)查。不是你做一個(gè)澄清就行了，需要董事會(huì)成立一個(gè)特別的委員會(huì)根據(jù)渾水公司的報(bào)告一一核實(shí)，不按時(shí)遞交審計(jì)的年報(bào)可能會(huì)直接導(dǎo)致退市。
網(wǎng)易科技：這里的董事會(huì)特別委員會(huì)是個(gè)什么組織？
郭勤貴： 這個(gè)委員會(huì)是由董事會(huì)人員來(lái)牽頭任命的，經(jīng)營(yíng)管理層是不能參與的，然后有可以聘請(qǐng)外部的獨(dú)立的法律人員、財(cái)務(wù)人員進(jìn)行調(diào)查，等于是一個(gè)完全的獨(dú)立于經(jīng)營(yíng)管理層的機(jī)構(gòu)。特別委員會(huì)還可以雇傭?qū)I(yè)顧問(wèn)協(xié)助自己進(jìn)行調(diào)查，而雇傭?qū)I(yè)顧問(wèn)的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)。例如在瑞幸案中，特別委員會(huì)聘請(qǐng)了獨(dú)立的法律與審計(jì)機(jī)構(gòu)。
這份報(bào)告如果還會(huì)引發(fā)公眾會(huì)質(zhì)疑，證監(jiān)會(huì)不予確信要再進(jìn)行調(diào)查，那你問(wèn)題就大了。他不僅要處罰造假的公司和經(jīng)營(yíng)管理人員，還會(huì)涉及其中的會(huì)計(jì)事務(wù)所等相關(guān)人員，同樣要受到嚴(yán)格處罰。
網(wǎng)易科技：對(duì)瑞幸而言選擇自爆是否有可能被從輕處罰？
郭勤貴：特別委員會(huì)的調(diào)查與后續(xù)采取的一系列救濟(jì)措施以及主動(dòng)報(bào)告行為，都可能被SEC視為有效合規(guī)的一部分。盡管不當(dāng)行為已經(jīng)發(fā)生了，但自省自改的有效進(jìn)行可被認(rèn)為合規(guī)機(jī)制仍在有效運(yùn)行，而有望減輕或免除處罰。
證券欺詐犯罪最高可判處25年監(jiān)禁
網(wǎng)易科技：接下來(lái)瑞幸的經(jīng)營(yíng)管理層需要承擔(dān)哪些法律責(zé)任？
郭勤貴：若查證屬實(shí)，首先他面臨著非常巨額的罰款。根據(jù)美國(guó)《薩班斯—奧克斯利法案》，若查證核實(shí)，可以對(duì)犯有欺詐罪的個(gè)人和公司分別處以最高500萬(wàn)美元和2500萬(wàn)美元罰款。
若SEC認(rèn)為涉嫌證券欺詐刑事法律的，則可能提請(qǐng)美國(guó)聯(lián)邦司法機(jī)構(gòu)進(jìn)行刑事調(diào)查，并追究刑事責(zé)任。故意進(jìn)行證券欺詐的犯罪最高可判處25年監(jiān)禁；故意破壞或捏造文件以阻止、妨礙或影響調(diào)查的行為被視為嚴(yán)重犯罪，將處以罰款或判處20年監(jiān)禁，或予以并罰。
此外，3月26號(hào)已經(jīng)有美國(guó)的幾家律師事務(wù)所已經(jīng)對(duì)瑞幸發(fā)起了集體訴訟，瑞幸還需要賠償投資者的經(jīng)濟(jì)損失，
網(wǎng)易科技：瑞幸的自查報(bào)告顯示，責(zé)任主要實(shí)在該公司COO兼董事劉劍以及有關(guān)雇員上，是否存在著避重就輕情況，還有哪些人可能被處罰？
郭勤貴：不針對(duì)瑞幸個(gè)案，因?yàn)檫€在調(diào)查當(dāng)中。一般情況下CEO、CFO、COO都是難辭其咎的。
《薩班斯·奧克斯利法案》規(guī)定公司CEO和CFO必須對(duì)呈報(bào)給美國(guó)證監(jiān)會(huì)的財(cái)務(wù)報(bào)告“完全符合證券交易法，以及在所有重大方面公允地反映財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果”予以保證。若違反此項(xiàng)規(guī)定，可被處以50萬(wàn)美元以下的罰款以及相應(yīng)刑罰。
網(wǎng)易科技：目前瑞幸很多大股東都套現(xiàn)離場(chǎng)了，他們是否會(huì)被追究責(zé)任？
郭勤貴：股東與投資機(jī)構(gòu)與本案沒(méi)有關(guān)系，但如果說(shuō)他們存在著幫忙瑞幸信造假的行為，他們是會(huì)被追究責(zé)任的。
網(wǎng)易科技：之前是否有類(lèi)似的財(cái)務(wù)造假處罰案例？
郭勤貴：以安然公司財(cái)務(wù)造假案為例，它被美國(guó)證監(jiān)會(huì)罰款5億美元，股票停止交易，公司宣告破產(chǎn)。公司有幾十人被提起刑事指控，公司CEO被判24年監(jiān)禁并罰款4500萬(wàn)美元；公司創(chuàng)始人雖因訴訟期間去世被撤銷(xiāo)了刑事指控，但仍被追討了1200萬(wàn)美元罰款。
安然公司的投資者通過(guò)集體訴訟獲得了71.4億美元的賠償金。
位列全球五大會(huì)計(jì)師事務(wù)所的安達(dá)信因幫助安然公司財(cái)務(wù)造假，被判處妨礙司法公正罪后宣告破產(chǎn)。三大投行遭到重罰，花旗集團(tuán)、摩根大通、美洲銀行因涉嫌財(cái)務(wù)欺詐被判有罪，向安然公司的破產(chǎn)受害者分別支付了20億、22億和6900萬(wàn)美元的賠償罰款。
是否存在著跨境執(zhí)行的難點(diǎn)？
網(wǎng)易科技：這家公司在中國(guó)注冊(cè)，主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)也在國(guó)內(nèi)，那么它適用美國(guó)法律還是中國(guó)法律，中國(guó)法下此行為是否會(huì)被追責(zé)？
郭勤貴：赴美上市公司一般采取的上市IPO模式為大小紅籌、VIE架構(gòu)等方式。上市主體一般是設(shè)立在開(kāi)曼群島的開(kāi)曼公司。因?yàn)樵诿绹?guó)上市，其必須遵守美國(guó)證券法有關(guān)規(guī)定。因此，對(duì)于財(cái)務(wù)造假行為，無(wú)論是SEC的行政調(diào)查及行政處罰、美國(guó)司法機(jī)構(gòu)的刑事追責(zé)還是美國(guó)法院審理證券集團(tuán)訴訟，都適用美國(guó)法律有關(guān)規(guī)定。
網(wǎng)易科技：這件事是否涉及了一個(gè)跨境執(zhí)行的難點(diǎn)？
郭勤貴：對(duì)于證券集體訴訟涉及到的送達(dá)、取證及執(zhí)行問(wèn)題，美國(guó)法院可以依據(jù)《海牙公約》的有關(guān)規(guī)定向締約國(guó)的司法部門(mén)提出有關(guān)的司法協(xié)助請(qǐng)求。但需要說(shuō)明的是，我國(guó)目前尚未加入有關(guān)執(zhí)行、引渡的《海牙公約》，但已加入《海牙取證公約》。
此外中美司法實(shí)踐中有刑事司法協(xié)助的案例，證券類(lèi)還有國(guó)際證券監(jiān)管合作。中美雖然沒(méi)有簽署刑事司法協(xié)助協(xié)議，沒(méi)有引渡等協(xié)助義務(wù)。但在司法實(shí)踐過(guò)程中，之前雙方存在過(guò)個(gè)案配合案例。
網(wǎng)易科技：中國(guó)工商、稅務(wù)等部門(mén)會(huì)不會(huì)因財(cái)務(wù)造假而處罰瑞幸？
郭勤貴：工商局管的是你欺詐消費(fèi)者，有消費(fèi)者投訴，是你的產(chǎn)品質(zhì)量有問(wèn)題了，不存在管你財(cái)務(wù)造假不造假的問(wèn)題。稅務(wù)局管的問(wèn)題是你有沒(méi)有偷漏稅，造假了是不是少交稅了，但一般公司造假是往高了造，反而多交稅了。
中概股受波及是肯定的
網(wǎng)易科技：有一種擔(dān)心是瑞幸這件事會(huì)給所有中概股的形象蒙上一層陰影，甚至引發(fā)一場(chǎng)對(duì)中國(guó)企業(yè)的信譽(yù)危機(jī)？
郭勤貴：肯定的，安然公司事件爆發(fā)之后也曾引起了資本市場(chǎng)的動(dòng)蕩，一個(gè)標(biāo)志性的事件出來(lái)之后它就會(huì)讓市場(chǎng)、投資者更加理性。幾年前曾經(jīng)有一波中概股被做空熱潮，因?yàn)槊绹?guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)中概股存在很多的財(cái)務(wù)造假問(wèn)題，特別是借殼上市的。在那輪嚴(yán)查中，中概股普遍受到了影響，有問(wèn)題的是極個(gè)別的，但是查了以后就會(huì)引起市場(chǎng)恐慌，肯定會(huì)有情緒存在。
網(wǎng)易科技：只有真金才不拍火煉。
郭勤貴：最終就是清者自清，渾水公司當(dāng)年也做空過(guò)中國(guó)展訊和新東方，導(dǎo)致展訊和新東方股價(jià)一度大跌，但是后來(lái)人家自查后就沒(méi)有問(wèn)題，市場(chǎng)最后的回饋是股價(jià)不僅恢復(fù)到正常，而且還超出了原來(lái)的市值。
網(wǎng)易科技：在瑞幸這件事上，有言論說(shuō)中國(guó)的投資人與機(jī)構(gòu)應(yīng)該做出自省，瑞幸被資本“催肥”太嚴(yán)重了，資本急于變現(xiàn)的心態(tài)昭然若揭，這是資本結(jié)出的惡果？
郭勤貴：我總認(rèn)為一個(gè)偉大的公司它要具備持續(xù)長(zhǎng)期生存的持續(xù)性，而不是短期套利。上市不是終點(diǎn)，它只是一個(gè)起點(diǎn)。但我們的眾多創(chuàng)投公司流行著一個(gè)商業(yè)的文化，就是只要上市了，那就叫成功，上市的目的不是為了提高公司的知名度，規(guī)范了公司的治理，然后通過(guò)資本市場(chǎng)壯大自己完成轉(zhuǎn)型。而是追求短期套利，這樣的公司難持久。
網(wǎng)易科技：資本的作用應(yīng)該是“加油”，而不是“揠苗助長(zhǎng)”。
郭勤貴：其實(shí)有一個(gè)問(wèn)題是到底是資本的投機(jī)力量決定了一個(gè)公司的成敗，還是實(shí)實(shí)在在的經(jīng)營(yíng)好的公司才能夠成長(zhǎng)？在最關(guān)鍵的時(shí)候公司需要資本的加油，但是資本老在加油，這個(gè)公司始終不能夠產(chǎn)生自我造血能力，僅靠資本推動(dòng)的公司遲早是要垮掉的。
第二個(gè)就是任何一個(gè)公司要遵守商業(yè)的規(guī)律和回歸于常識(shí)。公司的成長(zhǎng)它有它規(guī)律的，不能揠苗助長(zhǎng)。真正的盈利，而不是靠泡沫、靠現(xiàn)金堆積的成就。
第三個(gè)就是經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中要合法合規(guī)，特別是一個(gè)上市公司，一定要注意遵守相關(guān)的法律法規(guī)。
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