來自《人物》雜志的一篇文章《外賣騎手，困在系統(tǒng)里》，讓人們開始重新審視已經(jīng)習(xí)以為常的外賣行業(yè)。正如文章所言，在 “一系列交警部門公布的數(shù)據(jù)背后，是‘外賣員已成高危職業(yè)’的討論。”
文章提到，在美團(tuán)和餓了么，“騎手”分為兩類——“專送”與 “眾包”：前者是隸屬于配送站的全職騎手，而后者是兼職騎手。聽上去，專送 “騎手”似乎比兼職 “騎手”會多一重職業(yè)保障，但事實(shí)并非如此。
這篇文章展現(xiàn)給外界的，是在龐大的算法系統(tǒng)下，無論是專送還是眾包 “騎手”，都在為能節(jié)省出幾分鐘的送餐時(shí)間，而日日走在關(guān)乎自身和他人生命安全的鋼絲線上。同時(shí)，“騎手”們的基本權(quán)益卻難以得到保護(hù)，在發(fā)生交通意外后，受傷的 “騎手”無法理賠；“騎手”配送中撞傷了行人，只能自行墊付醫(yī)藥費(fèi)。
因?yàn)槿狈Τ渥愕谋Ｕ?，?“困在系統(tǒng)里”的外賣 “騎手”，也被困在數(shù)不勝數(shù)的交通事故當(dāng)中。對于這篇文章曝光的種種問題，長期關(guān)注新興行業(yè)勞務(wù)關(guān)系的天達(dá)共和律師事務(wù)所合伙人譚旗律師、任容姝律師談了談他們的看法。
“騎手”在配送中遭遇意外事故，會不會被認(rèn)定為工傷？
問：“騎手”在配送過程中遭遇意外事故，會不會被認(rèn)定為工傷，工傷保險(xiǎn)責(zé)任該由哪個(gè)主體承擔(dān)？
譚旗、任容姝：這個(gè)問題的處理應(yīng)該先行判斷 “騎手”勞動(dòng)關(guān)系的從屬。
在眾包模式下，“騎手”配送訂單的行為是由外賣平臺提供居間服務(wù)，接單后履行與商戶達(dá)成的運(yùn)輸服務(wù)合同，而不是基于與平臺公司的勞動(dòng)關(guān)系完成工作任務(wù)。該種模式類似于網(wǎng)約車、代駕駕駛員的自主接單模式，具有較大的自主性。在司法實(shí)踐中，法院一般不會認(rèn)定平臺與騎手之間成立勞動(dòng)關(guān)系。騎手在配送時(shí)如遭遇意外事故，會因?yàn)椴淮嬖趧趧?dòng)關(guān)系而不能享受工傷保險(xiǎn)待遇。
如果 “騎手”直接受雇于平臺或餐飲店的自營模式下，則平臺、餐飲店為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體。外賣平臺或餐飲店承擔(dān)用人單位責(zé)任，有義務(wù)為騎手購買工傷保險(xiǎn)，在發(fā)生工傷事故時(shí)為他們承擔(dān)工傷保險(xiǎn)賠償責(zé)任。
還有一種外包模式下的 “騎手”，也稱之為 “代理商騎手”，是指根據(jù)外賣平臺與第三方代理商簽訂的合作協(xié)議，將相關(guān)的配送服務(wù)外包給第三方執(zhí)行。這種情況下，代理商負(fù)責(zé) “騎手”的招聘、工資發(fā)放，為其建立勞動(dòng)合同關(guān)系、購買工傷保險(xiǎn)，在 “騎手”遭遇工傷事故時(shí)，承擔(dān)工傷保險(xiǎn)待遇的支付責(zé)任。在這種模式下，平臺不為騎手承擔(dān)任何基于勞動(dòng)法律關(guān)系所產(chǎn)生的責(zé)任。
怕麻煩不給騎手上保險(xiǎn)？則用人單位需承擔(dān)賠償責(zé)任
問：文中提到 “曾做過美團(tuán)配送站站長的金壯壯說，眾包騎手的保險(xiǎn)直接通過 app 繳納，是必選項(xiàng)，而專送騎手的保險(xiǎn)則由站點(diǎn)繳納，很多站點(diǎn)因?yàn)榕侣闊?，就沒有給騎手上保險(xiǎn)?！闭军c(diǎn)不繳納保險(xiǎn)是否違法？
譚旗、任容姝：根據(jù)文中對專送騎手的描述，“專送是隸屬于配送站的全職騎手，有底薪，有規(guī)定的上下班時(shí)間，接受系統(tǒng)的派單，以好評率和準(zhǔn)時(shí)率作為考核標(biāo)準(zhǔn)”，即專送騎手大概率與站點(diǎn)已經(jīng)構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。
如果用人單位不為員工繳納社會保險(xiǎn)，可能存在多項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)，勞動(dòng)者可在勞動(dòng)仲裁、起訴時(shí)要求用人單位補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)；在勞動(dòng)者出現(xiàn)工傷事故、醫(yī)療費(fèi)用等問題時(shí)，用人單位也會承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，例如勞動(dòng)者發(fā)生工傷事故時(shí)，如若相因用人單位未繳納工傷保險(xiǎn)而工傷保險(xiǎn)待遇無法通過工傷保險(xiǎn)基金支付，則該項(xiàng)費(fèi)用由用人單位負(fù)擔(dān)。
同時(shí)，如若用人單位未按照法定義務(wù)繳納社會保險(xiǎn)，社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可依法責(zé)令企業(yè)限期繳納或不足；逾期不繳納的，可加收滯納金、可處以欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款；逾期拒不繳納會保險(xiǎn)費(fèi)、滯納金的的，可申請人民法院依法強(qiáng)制征繳。
讓騎手簽《放棄繳納社會保險(xiǎn)的承諾書》并不能免除站點(diǎn)義務(wù)
問：文中提到 “一位宿遷騎手則在入職美團(tuán)時(shí)，被站長要求填寫自愿放棄保險(xiǎn)合同保證書?！贝祟愖栽阜艞壉ｋU(xiǎn)合同保證書有無法律效力？
譚旗、任容姝：若站點(diǎn)與專送騎手構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，《放棄繳納社會保險(xiǎn)的承諾書》無法免除站點(diǎn)為專送騎手繳納社保的法定義務(wù)，用人單位不為勞動(dòng)者繳納保險(xiǎn)屬于違法，存在風(fēng)險(xiǎn)，可能會受到行政處罰。
判定勞動(dòng)關(guān)系是否存在一般主要考慮如下因素：一是用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；二是用人單位依法制定的各項(xiàng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，具有一定的人身依附性；三是勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位工作的組成部分。
依法繳納社會保險(xiǎn)是用人單位和勞動(dòng)者雙方共同需要承擔(dān)的法定義務(wù)，社會保險(xiǎn)的繳納保護(hù)的不僅是勞動(dòng)者的權(quán)益，還有用人單位、社會的利益。繳納社會保險(xiǎn)是雙方的法定義務(wù)，不是可以通過自由協(xié)商處分的權(quán)利。因此，即使即便《放棄繳納社會保險(xiǎn)的承諾書》是用人單位和勞動(dòng)者的真實(shí)意思表示，也無法免除用人單位為勞動(dòng)者繳納社保的法定義務(wù)。
被外賣騎手撞傷的行人或損壞的財(cái)物，應(yīng)該由誰來負(fù)責(zé)？
問：文章里有這樣一個(gè)故事，“去年 4 月，林偉在回家路上被一位美團(tuán)騎手撞倒，左腿骨折，當(dāng)天是這位騎手第一天上班，站點(diǎn)負(fù)責(zé)人表示，保險(xiǎn)還沒來得及買，以及，此事也與站點(diǎn)無關(guān)，我們只讓騎手送外賣，可沒讓他去撞人啊。這位負(fù)責(zé)人說?！蹦敲?，被外賣騎手撞傷的行人或損壞的財(cái)物，應(yīng)該由誰來負(fù)責(zé)？
譚旗、任容姝：被外賣騎手撞傷的行人或損壞的財(cái)物，如果是與站點(diǎn)或其他方構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系的騎手因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
美團(tuán)的眾包騎手《保險(xiǎn)須知》顯示，在眾包騎手每日接單一單或以上的，均強(qiáng)制支付保險(xiǎn)費(fèi) 3 元，在造成他人、三方財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，保險(xiǎn)可賠償部分。平臺《網(wǎng)約配送員協(xié)議》中與眾包騎手簽訂勞務(wù)協(xié)議的公司義務(wù)中包含處理配送服務(wù)期間發(fā)生的事故、糾紛等問題；如若由眾包騎手自身故意和過失（肇事逃逸、打架斗毆、酗酒鬧事、酒后駕駛、吸毒等）導(dǎo)致第三人受傷或損失的，由眾包騎手自行負(fù)責(zé)。
因此，如若眾包騎手在工作過程中造成他人損害的，應(yīng)由保險(xiǎn)公司及所簽訂協(xié)議的勞務(wù)公司承擔(dān)責(zé)任。
針對文中站點(diǎn)負(fù)責(zé)人的表述，這里還需要補(bǔ)充一點(diǎn)，如若構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，即使是第一天去上班的途中勞動(dòng)者遭遇工傷事故，用人單位也應(yīng)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，如果未為勞動(dòng)者購買工傷保險(xiǎn)，同時(shí)應(yīng)承擔(dān)本由工傷保險(xiǎn)基金支付的部分。
騎手如與平臺或勞務(wù)公司發(fā)生糾紛 如何維護(hù)自己的合法權(quán)益？
問：眾包和專送騎手如果發(fā)生勞動(dòng)糾紛，有哪些渠道可以保障其權(quán)益？
譚旗、任容姝：如文中所述，眾包騎手在工作中具有較大的自主性，在司法實(shí)踐中，法院一般不會認(rèn)定平臺與 “騎手”之間成立勞動(dòng)關(guān)系。在勞務(wù)關(guān)系中，可自行注意工作安全，遇到第三方損傷賠償時(shí)，留存單據(jù)以便后續(xù)的保險(xiǎn)理賠、勞務(wù)公司處理。
專送騎手應(yīng)督促站點(diǎn)簽訂勞動(dòng)合同、足額購買社會保險(xiǎn)、按時(shí)發(fā)放工資等履行用人單位義務(wù)，如果雙方構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系但工作滿一個(gè)月后仍未簽訂勞動(dòng)合同的，可以主張雙倍工資補(bǔ)償，工作滿一年后仍未簽訂的，可視為簽訂了無固定期限勞動(dòng)合同。
在工作過程中如遇工傷，應(yīng)及時(shí)申請工傷認(rèn)定、工傷傷殘等級認(rèn)定等，要求站點(diǎn)支付工傷保險(xiǎn)待遇，如若站點(diǎn)未購買工傷保險(xiǎn)，可要求其同時(shí)支付本應(yīng)有工傷保險(xiǎn)基金應(yīng)支付的部分。
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